(1)體制上分散保護、多頭執(zhí)法
我國的知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法呈現(xiàn)“多兀化”和“多層級”的模式。所謂“多?;?,是指不同的知識產(chǎn)權(quán)由不同的行政機構(gòu)予以保護。如知識產(chǎn)權(quán)局負責專利權(quán)的保護、工商行政管理局負責商標權(quán)的保護、版權(quán)局負責著作權(quán)的保護等。所謂“多層級”,是指各相關(guān)行政機構(gòu)又劃分為中央和地方若干個管理層次。這種“多?;薄岸鄬蛹墶钡谋Wo模式具有保護權(quán)力分散且不均衡的特點,并導致如下弊端:行政管理成本高;行政管理效率低;行政執(zhí)法力度不均,有損法律的權(quán)威;加劇了知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)部各種權(quán)利之間的沖突;不利于開展國際交流等,特別對外國人而言,這種“多?;薄ⅰ岸鄬哟巍钡谋Wo模式會致使其無所適從,一個不了解上述情形的外國人,若無專業(yè)律師或者法律服務者的幫助,顯然無法及時尋求行政救濟遏制展覽知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)。
(2)行政執(zhí)法力量、手段不足
近年來,企業(yè)通過侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)謀求經(jīng)濟利益的情形日趨增加,知識產(chǎn)權(quán)行政處理案件亦明顯增多。但是我國知識產(chǎn)權(quán)行政機構(gòu)顯然未作出相應調(diào)整,目前存在執(zhí)法力量及手段嚴重不足的問題,這主要由兩方面的原因所造成:一是前述的分散體制和多頭執(zhí)法問題使得知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法力量分散且不均衡,削弱了執(zhí)法力量;二是執(zhí)法部門普遍存在經(jīng)費不足、執(zhí)法手段落后的問題,面對日益高科技化、高智能化的違法行為顯得力不從心,該種問題在國際展覽上表現(xiàn)得尤為突出。在展覽召開的較短時期內(nèi),眾多產(chǎn)品集中呈現(xiàn),知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)事件層出不窮,各國的不同主體有著不同的利益訴求,行政機構(gòu)顯然缺乏快速認定侵權(quán)行為并準確作出處理的能力。
(3)展覽的時限性與侵權(quán)處理程序耗時較長之間存在沖突
行政機關(guān)對參展商的涉嫌侵權(quán)行為作出行政處罰決定之前,按照《行政處罰法》的規(guī)定,應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù),并告知當事人依法享有的權(quán)利;當事人有權(quán)進行陳述和申辯。行政機關(guān)必須充分聽取當事人的意見,對當事人提出的事實、理由和證據(jù),應當進行復核;當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的,行政機關(guān)應當采納。0)由此,行政機關(guān)必須給予涉嫌侵權(quán)的參展商相應的答辯期。例如我國《著作權(quán)行政處罰實施辦法》第27條規(guī)定:“當事人要求陳述、申辯的,應當在被告知后七日內(nèi),或者自發(fā)布公告之日起三十日內(nèi),向著作權(quán)行政管理部門提出陳述、申辯意見以及相應的事實、理由和證據(jù)?!眹抑R產(chǎn)權(quán)局于20H年2月1日頒布實施的《專利行政執(zhí)法辦法》第12條規(guī)定:“管理專利工作的部門應當在立案之日起5個工作日內(nèi)將請求書及其附件的副本送達被請求人,要求其在收到之日起15日內(nèi)提交答辯書并按照請求人的數(shù)量提供答辯書副本。被請求人逾期不提交答辯書的,不影響管理專利工作的部門進行處理。被請求人提交答辯書的,管理專利工作的部門應當在收到之日起5個工作日內(nèi)將答辯書副本送達請求人?!蓖瑫r,我國的相關(guān)規(guī)定行政機關(guān)在收到投訴材料后享有一定期間的受理決定權(quán)。如我國《著作權(quán)行政處罰實施辦法》第13條規(guī)定:“著作權(quán)行政管理部門應當在收到所有投訴材料之日起十五日內(nèi),決定是否受理并通知投訴人。不予受理的,應當書面告知理由?!痹诖饲樾蜗?,行政機關(guān)尚未作出是否受理的決定,或者答辯期尚未屆滿,展覽便早己結(jié)束,請求人旨在制止被請求人展覽侵權(quán)行為的目的根本無法實現(xiàn)。
(4)行政處罰的適用條件不明
如上所述,我國的《著作權(quán)法》規(guī)定了與《商標法》、《專利法》不同的行政處罰條件,即行為人不但要有侵權(quán)行為,同時該行為還要損害了“公共利益”,著作權(quán)管理部門才能對其行為予以制止并進行行政處罰。然而,“公共利益”卻系一抽象用語,并無量化的標準,如何認定有賴于著作權(quán)管理部門的自由裁量,這顯然導致了執(zhí)法的不確定性。
(5)雙方當事人之間的利益無法因行政執(zhí)法而實現(xiàn)平衡
全面、及時、快速地處理展覽知識產(chǎn)權(quán)糾紛是行政機關(guān)展覽執(zhí)法的重要特征,這里面必然涉及如何平衡投訴人與被投訴人利益的問題,然而,行政機關(guān)在該問題上還是存在著不足,這可從歷屆廣交會和華交會的知識產(chǎn)權(quán)糾紛中總結(jié)出一些經(jīng)驗與教訓。從有關(guān)研究分析可知,對展覽的知識產(chǎn)權(quán)保護,廣交會和華交會分別采用“效率模式”和“協(xié)調(diào)模式"。
廣交會的“效率模式”在保護了投訴人權(quán)利的同時,也在一定程度上忽視了被投訴人申辯的權(quán)利。比如在第94屆廣交會上,國內(nèi)的5家DVD廠家在參展時,因被DVD6C投訴涉嫌侵犯其專利權(quán),被該國際展覽的主辦方一一一中國對外經(jīng)貿(mào)中心勒令“撤展出館”。然而,DVD6C從未指出我國D、企業(yè)侵犯了其哪項專利權(quán)及哪項權(quán)利要求,也無任何法院、行政機構(gòu)對我國DVD企業(yè)被指控侵權(quán)行為予以認定。在此情形下,DVD6C聯(lián)盟出示的任何證據(jù)、提出的任何投訴都不能作為我國行政機關(guān)懲罰D、企業(yè)專利侵權(quán)的法律事實依據(jù)。因此,行政機關(guān)僅憑DVD6C的投訴,即對我國的參展企業(yè)采取措施有過度保護國外申訴人權(quán)利之嫌。就行政執(zhí)法而言,只有嚴格按照法定的條件和程序,對有客觀證據(jù)證實的侵權(quán)行為作出合法、合理的處罰,才稱得上為依法行政。而該事件體現(xiàn)的行政執(zhí)法合法性及合理性問題卻值得我們思考。
與廣交會的“效率模式”不同,華交會則采取了“協(xié)調(diào)模式”,較為重視被投訴人的權(quán)利,但該種模式在實踐中也并未取得理想的效果。在2004年的華交會上,就有參展企業(yè)如寧波北侖帳篷廠因擔心產(chǎn)品遭遇侵權(quán),采取了自我維權(quán)的方式,將知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品在展臺內(nèi)搭建的隔間內(nèi)予以擺放,僅供有訂購意向的客商參觀,而非完全公開展示自己的展品,因此,行政機關(guān)針對展覽的不同情況進行執(zhí)法時,應當進行必要的制度建構(gòu),以實現(xiàn)公平與效率的統(tǒng)一,然而展覽的時限性特征顯然對行政機關(guān)的執(zhí)法提出了嚴峻的考驗。